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商业秘密VS专利,企业该如何选择?

【摘要】:
随着科技的进步以及国家对知识产权的宣传与鼓励,越来越多的企业开始意识到知识产权保护的重要性。如何选择合适的知识产权保护方式,平衡知识产权的保护力度以及保护成本,成为企业在制定和执行知识产权战略过程中的重要问题。专利保护和商业秘密保护,作为知识产权保护的两种重要方式,在知识产权保护上均有傲人的成功案例。商业秘密保护案例中最成功的就是大家熟知的可口可乐的配方,正是采取商业秘密的保护方式,才使得这家企业

随着科技的进步以及国家对知识产权的宣传与鼓励,越来越多的企业开始意识到知识产权保护的重要性。如何选择合适的知识产权保护方式,平衡知识产权的保护力度以及保护成本,成为企业在制定和执行知识产权战略过程中的重要问题。

专利保护和商业秘密保护,作为知识产权保护的两种重要方式,在知识产权保护上均有傲人的成功案例。商业秘密保护案例中最成功的就是大家熟知的可口可乐的配方,正是采取商业秘密的保护方式,才使得这家企业在近百年的市场竞争中保持霸主地位,畅销至今。而在国内也有一些知名品牌,如云南白药,片子癀等配方,也都采用商业秘密进行保护。而专利保护同样也有很多成功的案例,如高通就是凭借着在通信领域的专利称霸全球,甚至开通“高通税”对全球的手机厂商进行收割,赚得盆满钵满;很多知名制药公司也是通过专利保护达到对一些药品的垄断,获取超额利益。

专利保护和商业秘密保护两者之间有何异同?企业在进行知识产权保护过程中又该如何选择呢?

商业秘密是在不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密需要同时具备三个基本特征,即秘密性、价值性和保密性。商业秘密的范围较为宽泛,只要不是本行业内众所周知的普通信息,都构成商业秘密。而专利权,是由国务院专利行政部门授予,需要同时具备新颖性、创造性和实用性。获得专利权之后,发明创造者在规定的时间内享有独占使用权,在这一规定期限内,任何单位和个人,未经专利权人许可,均不得制造、销售其发明创造。

商业秘密和专利的区别主要有以下几个方面:

(1)权利的产生方式不同。商业秘密的取得属于原始取得,只要智力劳动成果产生就获得,不需要申请更不要授权。只要权利人对其尚未公开的技术采取了保密措施,商业秘密也随之产生。而专利权的取得,除了需要产生智力劳动成果之外,还需要向国务院专利行政部门进行申请,审查通过之后才能获得专利权。

(2)权利产生的条件不同。商业秘密的一个基本特征就是保密性,因此,商业秘密的获得是以不公开技术信息为要件。而专利权的取得,则是用公开换保护,专利权垄断性权利的获得是以让全社会知悉其技术方案为前提的。

(3)权利的主体范围不同。商业秘密权利的获得主体没有明确的限制,只要是相互独立的主体之间通过独立研发、创造或者其他合法的手段,取得相同或者相似的技术方案,且均不向外界公布,那么这些相互独立的主体都成为获得商业秘密权利的主体,即使他们之间有竞争关系。而专利权,一般一项发明只能授予一项专利权,拥有专利权的主体是唯一的,即使其他人做出相同的发明也不能再取得专利权。

(4)商业秘密和专利权的获取和维护成本不同。商业秘密的维护成本主要体现在为了使商业秘密具有秘密性而采取的一系列保密措施,通常的保密措施包括,企业内的隔离措施(设立保密库、安装电子监控装置、限制参观者和客户接触核心业务信息),缩小核心信息员工名单,文件的保管和销毁等,以及建立起一套关于商业秘密的管理流程。而专利权的获取和维护成本主要包括专利的申请费、代理费和年费等,一般是公开透明且可以预算的。

(5)保护期限和保护方式不同。商业秘密的保护是没有时间期限的,只要商业秘密权利人和其他人都没有公开,那么将一直受到法律的保护。但是在保护方面,如果竞争者通过独立研发,甚至根据商业秘密权利人的产品进行反向工程而获得商业秘密的信息,那么将可以合法且免费地使用该商业秘密。专利权的保护期限,在我国,发明专利的保护期限为20年,实用新型和外观设计专利的保护期限为10年。专利权取得之后,专利权人将独占实施权,其他人若想获得该项专利的使用权,必须与专利权人达成协议,并支付使用费用,即使其他人自行研发出相同的技术,也不能使用该项技术。

(6)保护范围不同。商业秘密的保护范围比较模糊,侵权行为发生之后,要确定行为人是否构成侵犯商业秘密行为,通常比较困难,民事案件的胜诉率较低。而专利权的保护范围时根据法律的规定而定,要判断行为人是否构成侵权,主要是根据其所实施的技术特征与专利中权利要求的技术特征进行比对,相比于商业秘密保护,要明确得多。

具体到企业而言,一项技术创新成果,到底是申请专利保护还是进行技术秘密保护,需要根据该技术的特点而定。一般而言,商业秘密通常偏向应用于过程创新和服务创新,而专利更偏向于有形产品的应用。如果一项技术具有有效的保密措施,且能防止技术方案泄露,并希望对技术方案进行长期保护,那么可以采用商业秘密方式进行保护。如果技术方案本身并没有取得完全领先的水平,同样的技术很容易被他人研发出来或者同样的产品技术问世之后很容易被竞争对手通过反向工程获取其关键信息,那么可以考虑以专利的形式进行保护。当然,对于研发出的较为先进的技术,也可以先以商业秘密的形式进行保护,等到合适的时机再以专利形式进行保护。

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